Autonome Verpflichtungen – On-Demand-Anleihen und -Garantien All dies führt zu dem Schluss, dass die Leistungsgarantie auf einer ähnlichen Grundlage wie ein Akkreditatus steht. Eine Bank, die eine Leistungsgarantie gibt, muss diese Garantie gemäß ihren Bedingungen einhalten. Es geht nicht im Geringsten um das Verhältnis zwischen dem Lieferanten und dem Kunden; auch nicht mit der Frage, ob der Lieferant in Verzug ist oder nicht. Die Bank hat nach ihrer Garantie zu zahlen, auf Verlangen, wenn dies vorgeschrieben ist, ohne Nachweis oder Bedingungen. Die einzige Ausnahme ist, wenn es einen eindeutigen Betrugsfall gibt, über den die Bank informiert hat. Der Miller Act führte die Anforderung ein, Performance-Anleihen zu platzieren. Das Gesetz deckt alle öffentlichen Arbeitsverträge ab 100.000 US-Dollar ab. Diese Anleihen werden auch für den privaten Sektor benötigt, der den Einsatz von Generalunternehmern für die Geschäftstätigkeit seines Unternehmens erfordert. Bei vielen Bauprojekten wird der Arbeitgeber Vorauszahlungen an den Auftragnehmer leisten, der sofort Finanzmittel bereitstellt, um vor Ort zu mobilisieren, Materialien zu kaufen oder sich anderweitig auf die Bauarbeiten vorzubereiten. Im Gegenzug wird der Auftragnehmer häufig aufgefordert, eine Anleihe oder Garantie zu beschaffen, um die Rückzahlung der fortgeschrittenen Mittel zu sichern, falls der Auftragnehmer zahlungsunfähig wird oder den Vertrag nicht erfüllt.

Der Vorschuss wird vom Arbeitgeber in der Regel durch Abzüge von den zwischenden Zahlungen an den Auftragnehmer “zurückgekrnet”, wobei der Wert der Sicherheit parallel verringert wird. Wie im Folgenden zu sehen ist, ist die Unterscheidung zwischen autonomen und ergänzenden Verpflichtungen von grundlegender Bedeutung. Der Hauptunterschied besteht darin, dass eine On-Demand-Anleihe oder -garantie (vorbehaltlich des Eingreifens der örtlichen Gerichte, wie unten erläutert) gegen Dokumente zu zahlen ist, während ein Anspruch im Rahmen einer bedingten Garantie den Nachweis erfordert, dass ein Verstoß gegen den zugrunde liegenden Bauvertrag vorliegt. Daher ist die Geltendmachung einer bedingten Garantie nicht weniger kompliziert oder umständlich, als den Auftragnehmer selbst zu verklagen. Es wird eine detaillierte sachliche Untersuchung erfordern, um zu beweisen, dass der Auftragnehmer nach dem Bauvertrag haftet, und kann durchaus zu einem Schiedsverfahren oder einem Rechtsstreit führen. Performance-Anleihen sind in der Bau- und Immobilienentwicklung üblich. In solchen Situationen kann ein Eigentümer oder Investor vom Bauträger verlangen, dass er sich davon sichert, dass Auftragnehmer oder Projektmanager Leistungsanleihen beschaffen, um sicherzustellen, dass der Wert der Arbeit im Falle eines unvorhergesehenen negativen Ereignisses nicht verloren geht. In der Praxis kann der Emittent je nach Geschäftsbeziehung zwischen dem Emittenten der Sicherheit und dem Auftragnehmer (oder gegebenenfalls dem Gegenbürgschaftsgeber) den Auftragnehmer (oder den Gegengarantier) nach Eingang einer Forderung vor der Zahlung benachrichtigen. Der Emittent tut dies aus einem von zwei Gründen: (1) wenn der Emittent befürchtet, dass er möglicherweise nicht in der Lage ist, die Sicherheit, die er in Bezug auf die Anleihe/Garantie hält, durchzusetzen; oder (2) dem Auftragnehmer die Möglichkeit zu geben, Direktzahlungen zu leisten und einen Verzugsakt gemäß der Vereinbarung zwischen dem Auftragnehmer und dem Emittenten zu vermeiden.

Es kommt immer häufiger vor, dass Bauaufträge dem Auftragnehmer eine frühere Freigabe der Einbehaltungsgelder im Austausch für die Bereitstellung einer On-Demand-Anleihe oder -Garantie gestatten. Dies führt zu einem verbesserten Cashflow für den Auftragnehmer, ohne die Sicherheit des Arbeitgebers zu beeinträchtigen. Performance-Anleihen und -Garantien werden in der Regel über On-Demand-Anleihen oder -Garantien bereitgestellt, außer in Ausnahmefällen, in denen das Gleichgewicht der Verhandlungsmacht zwischen den Parteien so ist, dass der Auftragnehmer in der Lage ist, eine bedingte Garantie auszuhandeln. In den meisten Fällen verläuft der Geldfluss vom Gegengaranten zum Bürgen nahtlos. Die Kette von Garantien und Gegenbürgschaften kann durchbrochen werden, wenn die internationale Gemeinschaft den Arbeitgeber mit Sanktionen belegt, die die Weitergabe von finanziellen Leistungen an den Arbeitgeber verbieten. Während die lokale Bank möglicherweise nicht diesen Sanktionen unterliegt, kann es den internationalen Banken, die Gegenbürgschaften geleistet haben, dauerhaft untersagt werden, die Gegengarantien einzuhalten.